開(kāi)篇語(yǔ)：3月1日，新證券法正式實(shí)施，進(jìn)一步優(yōu)化了資本市場(chǎng)的基礎(chǔ)性制度，進(jìn)一步強(qiáng)化了上市公司質(zhì)量提升的法治保障。4月22日起，本報(bào)推出專(zhuān)欄，約請(qǐng)業(yè)內(nèi)專(zhuān)家學(xué)者上市公司信息披露，以上市公司監(jiān)管制度為切入點(diǎn)，深入解讀此次修法的重點(diǎn)內(nèi)容，以饗讀者。
葉林
上市公司信息披露規(guī)則的重要性不言而喻。新修訂的《證券法》將“信息披露”單列一章，通過(guò)創(chuàng)設(shè)“信息披露義務(wù)人”的嶄新概念，融合了證券發(fā)行、交易乃至公司收購(gòu)中的信息披露規(guī)則，拓寬了公司信息披露的范圍，充實(shí)了公司信息披露的標(biāo)準(zhǔn)，突出了公司董監(jiān)高和控股股東在信息披露中的地位、義務(wù)和責(zé)任，完善了公司信息披露的基礎(chǔ)規(guī)則，初步完成了對(duì)上市公司信息披露規(guī)則的整合。
一、整合上市公司信息披露的規(guī)則體系
原《證券法》分別設(shè)置證券發(fā)行和交易兩套信息披露規(guī)則，還專(zhuān)門(mén)規(guī)定公司收購(gòu)的信息披露規(guī)則，并要求公司必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地履行信息披露義務(wù)。這些規(guī)則和內(nèi)容必要、正確，但確有待改進(jìn)之處。例如，無(wú)論公司發(fā)行新股或發(fā)行公司債券，抑或投資者收購(gòu)公司，往往同時(shí)包含證券發(fā)行和交易的雙重屬性。原《證券法》分別規(guī)定證券發(fā)行、交易和公司收購(gòu)的信息披露規(guī)則，必在諸多信息披露規(guī)則之間留下縫隙，形成制度套利或監(jiān)管套利的空間，從而影響信息披露規(guī)則整體效能的發(fā)揮。新《證券法》專(zhuān)章規(guī)定信息披露規(guī)則，與其他章節(jié)之信息披露規(guī)則相互配合，共同搭建起上市公司信息披露的立體規(guī)范模式。
原《證券法》規(guī)定信息披露應(yīng)當(dāng)遵循“真實(shí)、準(zhǔn)確、完整”的要求，但缺少對(duì)信息披露及時(shí)性和公平性的明確要求，容易誘發(fā)控股股東和中小投資者在信息獲得上的差異化。對(duì)于投資者來(lái)說(shuō)，遲到的信息是無(wú)用的甚至有害的，差異化信息披露不僅妨礙投資者投資判斷，也有違證券市場(chǎng)公平原則。新《證券法》規(guī)定發(fā)行人董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)保證發(fā)行人及時(shí)、公平地披露信息，要求信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)同時(shí)向所有投資者披露信息，這有助于提升證券信息的有用性和有效性，也有助于投資者做出正確投資判斷。
對(duì)于上市公司自愿披露，原《證券法》未予提及，理論界存在多種討論，實(shí)務(wù)界存在各種做法。正因《證券法》缺少自愿披露信息的基本指引和規(guī)范，在實(shí)踐中時(shí)常出現(xiàn)“蹭熱點(diǎn)”和“報(bào)喜不報(bào)憂”等現(xiàn)象。新《證券法》首次肯定自愿披露規(guī)則，允許乃至鼓勵(lì)公司披露與投資者作出價(jià)值判斷和投資決策有關(guān)的信息，既反映了證券市場(chǎng)發(fā)展的客觀需要，也有助于改善上市公司投資者關(guān)系；同時(shí)，《證券法》規(guī)定自愿披露的信息不得與依法披露的信息相沖突，從而將自愿信息披露納入信息披露的基礎(chǔ)框架中，使之必須遵循信息披露的一般規(guī)則。
二、強(qiáng)化董監(jiān)高和控股股東的職責(zé)
上市公司雖在法律上是獨(dú)立主體，在經(jīng)濟(jì)上卻是眾多投資者的集合體；上市公司雖是法定的信息披露義務(wù)人，在事實(shí)上卻是董監(jiān)高和控股股東行為結(jié)果的承受者。從實(shí)踐來(lái)看，信息披露違法違規(guī)往往牽涉公司、董監(jiān)高和控股股東的協(xié)同。多數(shù)公司造假是出于提升公司市值或保殼等目的，控股股東可借機(jī)減持套利或通過(guò)質(zhì)押股票獲得更多融資，董監(jiān)高可因此保全自己的職位和利益。在各種復(fù)雜利益的共同驅(qū)動(dòng)下，有的董監(jiān)高和控股股東結(jié)成一個(gè)利益群體，他們不僅漠視中小投資者利益，甚至造成中小投資者利益損失。因此，如何規(guī)范董監(jiān)高和控股股東的行為，就成為有效落實(shí)信息披露規(guī)則的重大問(wèn)題。
首先，新《證券法》創(chuàng)設(shè)了“公平對(duì)待”原則，明確規(guī)定董監(jiān)高要保證上市公司及時(shí)且公平對(duì)待所有投資者。在以往實(shí)踐中，存在董監(jiān)高向控股股東披露“多一些、快一些”，向公眾投資者披露“少一些、慢一些”的現(xiàn)象。這與控股股東的影響力有關(guān)，也與董監(jiān)高對(duì)控股股東的依附性有關(guān)。新《證券法》創(chuàng)設(shè)了董監(jiān)高要保證及時(shí)公平對(duì)待全部投資者的嶄新規(guī)則，據(jù)此，董監(jiān)高不得對(duì)投資者厚此薄彼，不能過(guò)度關(guān)注控股股東意見(jiàn)而忽視公眾投資者利益。
其次，董監(jiān)高“未按照規(guī)定披露信息”造成投資者損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。原《證券法》主要關(guān)注信息披露文件中的虛假記載，對(duì)于“應(yīng)披露而未披露”的情形關(guān)注不夠。在出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)，董事和監(jiān)事總是將遺漏披露的責(zé)任推卸給他人。新《證券法》采用“未按照規(guī)定披露信息”的表述，不僅涵蓋定期報(bào)告或臨時(shí)報(bào)告中的虛假記載，還包括應(yīng)披露而未披露的虛假陳述。依此，董監(jiān)高必須勤勉盡責(zé)，保持密切溝通和協(xié)調(diào)，努力發(fā)現(xiàn)應(yīng)披露的信息，避免因溝通不暢而出現(xiàn)違法違規(guī)信息披露，無(wú)法再以“不知道也不應(yīng)當(dāng)知道”為由而隨意逃避責(zé)任。
再次，控股股東承擔(dān)告知和配合義務(wù)?？毓晒蓶|在公司中的角色非常特殊。他們是公司投資者，卻不是公司機(jī)關(guān)成員，他們?cè)谑聦?shí)上左右著董監(jiān)高的立場(chǎng)，或許是違法違規(guī)的始作俑者上市公司信息披露，過(guò)去卻很難找到追究其責(zé)任的法律依據(jù)。新《證券法》規(guī)定控股股東向公司承擔(dān)告知重大事件的義務(wù)以及配合公司履行信息披露的義務(wù)，還規(guī)定控股股東應(yīng)當(dāng)按照“過(guò)錯(cuò)推定”原則與公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
信息披露違法違規(guī)，往往是諸多復(fù)雜原因和規(guī)則共同促成的結(jié)果。法律既要監(jiān)管信息披露，也要關(guān)注違法者的動(dòng)機(jī)，更要留意規(guī)則誘因。如果只監(jiān)管信息披露，卻忽視了違法者的動(dòng)機(jī)和規(guī)則誘因，監(jiān)管必然疲于奔命，也難以實(shí)現(xiàn)證券市場(chǎng)長(zhǎng)治久安。新《證券法》明確了信息披露的監(jiān)管方向和重點(diǎn)，重塑了信息披露監(jiān)管體系和監(jiān)管權(quán)，假以時(shí)日，必見(jiàn)成效。
（作者系中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心研究員、法學(xué)院教授）
（編輯 孫倩）
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