?
有限公司改制為股份公司的條件
股份有限公司是指由2個以上200個以下發(fā)起人發(fā)起設立的，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司承擔無限責任的獨立法人。法律規(guī)定，只有股份有限公司可以申請股票的發(fā)行與上市，因此企業(yè)改制的目標是設立股份有限公司。
（一）有限公司改制為股份有限公司的一般條件
有限責任公司改制設立股份有限公司，必須符合法律對于股份公司條件的要求。我國《公司法》第77條規(guī)定：“設立股份有限公司，應當具備下列條件：
（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；
（2）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；
（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；
（4）發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；
（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；
（6）有公司住所。”
1.主體條件
（1）發(fā)起人必須符合法定人數(shù)?！豆痉ā返?9條規(guī)定，股份公司應有2個以上200個以下的發(fā)起人。之所以把股份公司發(fā)起人人數(shù)的上限設定為200人，是因為當發(fā)起人過多時，其設立已經(jīng)具有了公眾性，具有募集設立的特征，不應再適用發(fā)起設立的規(guī)定。
（2）發(fā)起人的資格。股份有限公司發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。作為自然人的發(fā)起人，必須是完全民事行為能力人。作為法人的發(fā)起人，應是法律上不受特別限制的法人?！豆痉ā返?9條規(guī)定，股份公司須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。這個對中國公民來說，是指其戶籍或經(jīng)常居住地在國內(nèi)；對外國公民而言，是指其經(jīng)常居住地在中國境內(nèi)；對法人而言，是指主要辦事機構(gòu)在中國境內(nèi)。住所之外其他資格方面的限制，《公司法》未作規(guī)定，實踐中應根據(jù)《民法通則》等法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定掌握。
2.財產(chǎn)條件
（1）資本最低限額?！豆痉ā返?1條規(guī)定：“股份有限公司注冊資本的最低額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。”此外，我國法律對一些特殊類型股份有限公司的最低資本限額做了特別規(guī)定。但在中小企業(yè)改制實務中，一般掌握《公司法》的原則規(guī)定即可。
（2）資本構(gòu)成要求。這個就是指，股份有限公司的資本應劃分為等額股份，目前我國每股的面額就是1元人民幣。
3.組織條件
主要包括公司名稱、類別、住所、經(jīng)營范圍等的選定以及公司的組織機構(gòu)等。這些內(nèi)容均為公司章程的主要內(nèi)容，也是公司登記的主要事項，對公司的經(jīng)營活動有著重要的影響?！豆痉ā芬?guī)定，股份有限公司的內(nèi)部組織機構(gòu)分為股東會、董事會和監(jiān)事會等。股東大會是股份公司的權(quán)力機構(gòu)，由公司的股東組成；董事會對股東大會負責；監(jiān)事會由股東代表和適當比例的職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。
（二）有限公司整體改制的業(yè)績連續(xù)計算問題
有限責任公司整體變更為股份有限公司，即所謂整體改制，就是在改制前剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)后，公司經(jīng)營性資產(chǎn)整體進入股份公司，而不是將整體業(yè)務的一個環(huán)節(jié)或一個部分組建為擬發(fā)行上市的股份有限公司。與新設不同的是，采取整體變更的方式改制后的公司與改制前的公司，在股權(quán)結(jié)構(gòu)、主營業(yè)務和資產(chǎn)等方面仍維持同一公司主體，而將有限責任公司整體以組織形式變更的方式改制為股份有限公司，并將公司經(jīng)審計后的凈資產(chǎn)額折合為股份有限公司的股份總額?；跁嫷某掷m(xù)經(jīng)營假設，經(jīng)審計的資產(chǎn)值保留了企業(yè)原有的會計基礎，使業(yè)績連續(xù)計算具有意義。整體變更完成后，企業(yè)仍然是同一持續(xù)經(jīng)營的會計主體。
《首發(fā)辦法》規(guī)定：“發(fā)行人自股份公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上，但經(jīng)國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算”。那么，在實踐中有限責任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不足3年申請發(fā)行股票的，需連續(xù)計算原有限責任公司的經(jīng)營業(yè)績，如何確定其折股的合理性呢？
（1）根據(jù)《企業(yè)會計準則——基本準則》第5條和《企業(yè)會計制度》第6條“會計核算應當以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動為前提”，以及《企業(yè)會計準則》第11條第10款“企業(yè)的各項財產(chǎn)物資在取得時應當按照實際成本計量”的規(guī)定，如果該有限責任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同但仍為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，則不應改變歷史成本計價原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不應進行賬務調(diào)整。這樣的改制符合“有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司”的規(guī)定，因此，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。
（2）如果有限公司變更為股份公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行了賬務調(diào)整的，則應將其視同為新設股份有限公司，按《首發(fā)辦法》的規(guī)定應在股份公司開業(yè)3年以上方可申請發(fā)行新股上市。
（3）根據(jù)《公司法》第96條的規(guī)定，“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理。”因此有限責任公司整體變更為股份有限公司，應以變更基準日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合股份有限公司的股份。
二
其他問題
1.產(chǎn)權(quán)問題
一般來說，有意尋求改制上市的民營企業(yè)，產(chǎn)權(quán)往往比較清晰，但理順所有者、經(jīng)營者和職工三者利益關(guān)系的經(jīng)營機制往往不完善。有些民營企業(yè)的歷史沿革比較復雜，在由集體企業(yè)轉(zhuǎn)化為個人持股、國有企業(yè)進行MBO或摘掉紅帽子的過程中，可能存在股權(quán)糾紛、法律文書欠缺、法律手續(xù)不完備等問題，在改制與發(fā)行上市過程中，需要很好地進行規(guī)范。
現(xiàn)階段，民營企業(yè)改制過程中常見的產(chǎn)權(quán)問題主要是掛靠關(guān)系問題，即一些民營企業(yè)創(chuàng)業(yè)之初為了某些政策優(yōu)惠，往往尋求掛靠，戴著集體的帽子。企業(yè)要改制發(fā)行上市，就必須理清產(chǎn)權(quán)關(guān)系，解除以前的掛靠關(guān)系。實踐當中，主要有以下幾種做法：
（1）如果僅僅是單純掛靠，應由被掛靠單位出具證明，明確其對企業(yè)和企業(yè)資產(chǎn)無實際所有權(quán)，聲明解除掛靠關(guān)系，這種解除需要相關(guān)政府部門的確認。
（2）如被掛靠單位在民營企業(yè)的經(jīng)營過程中曾為之提供擔保，且擔保責任仍未解除的，應盡快支付擔保費用，償還債務，結(jié)束擔保關(guān)系，進而解除掛靠。
（3）如被掛靠單位曾撥入資產(chǎn)且約定不明時，應協(xié)商解決，可依情況確認為投資或債權(quán)，從而解除掛靠關(guān)系，同時應取得國有資產(chǎn)管理部門的核準并及時辦理工商變更登記。
2.股權(quán)問題
關(guān)于股權(quán)設置。股權(quán)結(jié)構(gòu)是否合理，對于公司法人治理和規(guī)范運行有著深遠的影響。股權(quán)設置應注意均衡持股，防止一股獨大的現(xiàn)象；同時又要防止股權(quán)過度分散，從而削弱股東制約機制的情況。在股權(quán)結(jié)構(gòu)設計上，應注意股權(quán)性質(zhì)即股東所有制形式的多樣化，這有利于深化股東對經(jīng)營層的約束。對于民營企業(yè)改制來說，還應特別重視引導經(jīng)營管理層和技術(shù)骨干持股。很多民營企業(yè)最初都是主要股東靠單個人的力量拼打出來的，改制之后應注意發(fā)揮經(jīng)營管理層的集體力量。讓經(jīng)營高層和技術(shù)骨干持股，能使之與企業(yè)的利益緊密相連，增強其對于企業(yè)資產(chǎn)保值增值的責任，從而有利于企業(yè)的長遠發(fā)展。
關(guān)于職工持股。職工持股導致股東人數(shù)超過200人的現(xiàn)象，在民營企業(yè)中屢見不鮮。實踐當中，解決職工股問題的法律方法主要有：
（1）有關(guān)股東收購職工股。只要行得通，這種方案應該是首選方式。但企業(yè)要改制上市，必然發(fā)展前景較好，這種方法便往往因持股職工反對而難以奏效。
（2）設立新公司代職工持股。設立新公司，必然要達到注冊資本及其現(xiàn)金比例等方面的限制性規(guī)定，同時存在費用較高、雙重征稅等問題，因此也不是最佳方案。
（3）簽訂委托協(xié)議由受托人持股。該方案因委托財產(chǎn)不能獨立于受托人對抗第三人、難以有效監(jiān)督、容易引發(fā)糾紛等問題而不宜采用。
（4）通過信托公司或設置民事信托持股。這種方法因證監(jiān)會承認、能達到解決職工股問題的目的、不會損害職工股東的利益而受到青睞。根據(jù)我國《信托法》的規(guī)定，股東的投資活動完全可以采用股權(quán)信托方式，應注意信托協(xié)議要符合《信托法》和相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，同時民事信托行為不得收取報酬。當然，由于我國財產(chǎn)信托的配套規(guī)定尚不完善，信托財產(chǎn)的保護機制尚不健全，通過信托公司或民事信托的方式固然有效，仍需在實踐中和立法中不斷完善。
3.稅務問題
稅務不規(guī)范是民營企業(yè)普遍存在的一個問題，也是發(fā)行上市的重點問題。民營企業(yè)改制及發(fā)行上市過程中，必須規(guī)范不合規(guī)的稅務行為。除了最典型的所得稅欠稅問題之外，證監(jiān)會還關(guān)注以下稅務問題：虛開增值稅發(fā)票，補繳增值稅滯納金問題，企業(yè)改制時當?shù)卣o予的稅收優(yōu)惠折股問題，自然人股東在改制過程中及股利分配中的個稅繳納問題等。
民營企業(yè)改制發(fā)行上市面臨的稅務問題需要企業(yè)、地方政府、財稅部門、中介機構(gòu)共同妥善處理。對于有些高科技企業(yè)而言，必須核實其享受的各項政策和稅收優(yōu)惠是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)以及相關(guān)政策的規(guī)定。一般而言，改制時解決稅務問題有以下幾種方式：
（1）補繳稅金。有欠稅情況的，應適當進行稅務調(diào)整，原則上應補清稅款。證監(jiān)會對能夠主動補稅的企業(yè)，也多采取了寬容的態(tài)度。
（2）在有限公司狀態(tài)下解決稅務問題。這是很重要的一步，在不影響上市前提下，應設計稅務成本較小的改制方案，盡量在改制設立股份有限公司之前解決問題。
（3）尋求地方政府和稅務部門的支持。盡量取得稅務部門的稅務證明或者不予追究延期納稅責任的函，解除行政處罰的風險。以地方稅務部門同意緩交解釋欠稅問題時，也容易獲得證監(jiān)會的認可。
除了改制階段解決問題以外，發(fā)行上市前，股東應作出愿意承擔可能補繳納稅風險的承諾，并得到省級稅務部門的確認文件。通過這些處理措施，稅務問題一般就不會構(gòu)成企業(yè)上市的障礙。
4.土地使用權(quán)問題
土地使用權(quán)存在瑕疵也是民營企業(yè)常見的一個問題，土地使用權(quán)合法合規(guī)，必須有合法簽署的土地使用權(quán)合同，并取得國有土地使用權(quán)證。實踐中，應著重注意下以下幾點：
（1）土地使用權(quán)取得方式。民營企業(yè)的土地使用權(quán)應該通過出讓方式取得。如果土地性質(zhì)為集體所有，應進行征用程序，然后履行合法出讓手續(xù)取得使用權(quán)。
（2）土地使用權(quán)出讓金。出讓金應參照當?shù)卣囊?guī)定，做到合法、合理，一般來說，土地出讓金的繳納會有一個期限，至遲應在股票發(fā)行申報前全額支付并取得土地使用權(quán)證。改制初期，只要有合法的土地使用權(quán)出讓合同、股東在規(guī)定期限內(nèi)履行義務的承諾即可。
（3）土地使用權(quán)瑕疵問題。受讓土地時，一定要到有關(guān)登記主管部門進行核查，確保土地使用權(quán)不存在第三人權(quán)利，也不存在土地用途有違當?shù)卣?guī)劃的情況，另外要確定土地征用批復合法。
5.同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易
同業(yè)競爭是指企業(yè)的控股股東及其附屬企業(yè)所從事的業(yè)務與企業(yè)的業(yè)務構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。根據(jù)《首發(fā)管理辦法》，股票發(fā)行上市中，同業(yè)競爭是禁止性規(guī)定。實踐中，同業(yè)競爭可以通過資產(chǎn)收購、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、代銷承包等辦法解決。
關(guān)聯(lián)交易是指企業(yè)或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務的事項。股票發(fā)行上市中，關(guān)聯(lián)交易是限制性規(guī)定。公司應當在章程中作出規(guī)定規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，在實踐中發(fā)揮獨立董事的作用監(jiān)督關(guān)聯(lián)交易，也可以通過收購資產(chǎn)等方式避免關(guān)聯(lián)交易。
6.環(huán)保等其它問題
隨著我國政府對環(huán)保問題的日益重視股份公司上市的條件，環(huán)保部門對上市公司的要求和規(guī)定將越來越嚴格，企業(yè)改制時必須考慮并解決環(huán)保問題。
此外，諸如知識產(chǎn)權(quán)入股、戰(zhàn)略投資者引進和風險投資持股等也是容易碰到的問題，
三
律師盡職調(diào)查
（一）盡職調(diào)查
介入項目之后，開展盡職調(diào)查全面了解公司是各中介機構(gòu)的首要工作。由于介入的階段不同，盡職調(diào)查的目的和方法會存在一定差異。律師的這項工作至少應分兩輪進行：第一輪就是改制階段的盡職調(diào)查，其目的是為了正確制定改制方案和確定工作時間，當然也是為日后的發(fā)行上市做準備，這次調(diào)查應側(cè)重于了解公司是否符合股份公司的要求，以及在多大程度上能符合發(fā)行上市的要求。第二次是在著手發(fā)行上市之時，為了正確完成發(fā)行上市的法律意見書而展開，側(cè)重于了解公司是否符合發(fā)行上市的所有要求。第一輪調(diào)查是基礎，第二輪調(diào)查是完善，第二輪調(diào)查完成之時，發(fā)行上市的法律問題應基本得到解決。
證監(jiān)會與司法部2007年3月聯(lián)合發(fā)布的《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》
1. 盡職調(diào)查的方法
（1）收集文件資料。收集文件資料是
編制調(diào)查清單是重要的一步，企業(yè)改制階段，清單應根據(jù)公司性質(zhì)、所處行業(yè)、產(chǎn)品或服務類型等特點確定
。
（2）與企業(yè)管理層和業(yè)務人員面談。這種方法主要適用于沒有文件資料佐證的或者雖有文件資料，但需要對這些文件資料進一步審查核實。面談時要制作談話記錄，由談話的雙方在談話記錄上簽字，以示對談話內(nèi)容的確認。
（3）與相關(guān)第三方核對。有些重要事實由于沒有文件資料，經(jīng)公司說明、解釋后，仍然不能確定的，
（4）實地考察。實地考察就是對企業(yè)進行實地走訪，查看企業(yè)相關(guān)項目的廠房設備、辦公場地、以確認或證明其確實存在。對于實地考察，要做好實地調(diào)查記錄和拍照留檔。
實踐中，
2. 對所收集資料的審查、分析與論證。
3. 完成盡職調(diào)查報告
（二）協(xié)助制定改制方案和工作時間表
一般來說，
總體安排一般包括三個階段：
改制申請階段：（1）制作改制申請報主管部門批準；（2）主管部門批復后，進入改制實施階段。
改制實施階段包括：（1）財務審計、資產(chǎn)評估及國有股權(quán)管理審批；（2）有關(guān)改制辦法文件的起草和訂立；（3）出資驗資；（4）改制輔導。
設立公司申請及審批設立登記階段包括：（1）召開公司創(chuàng)立大會；（2）向工商登記機關(guān)辦理設立登記；（3）公司成立開業(yè)。
此外，
資產(chǎn)重組：哪些資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)、進入改制企業(yè)，哪些資產(chǎn)（如非經(jīng)營性資產(chǎn)）不應進入，剝離出去的資產(chǎn)如何管理等。
債務重組：哪些債務進入改制企業(yè)，哪些債務不應進入，不進入的債務如何管理等。
股權(quán)重組：由單一的股權(quán)結(jié)構(gòu)變?yōu)槎嘣顿Y主體，股權(quán)結(jié)構(gòu)如何設置。
人員重組：哪些人分流，哪些人進入改制企業(yè)。
業(yè)務重組：改制企業(yè)主管什么業(yè)務，同業(yè)競爭如何處理，經(jīng)營許可證如何處理等。
組織結(jié)構(gòu)重組：按公司法設置。
在制定改制方案的過程中。
（三）落實方案
（1）解決股權(quán)設置問題。如涉及職工持股超過200人的，應制定可行的解決方案并落實之。涉及國有資產(chǎn)應開始辦理清產(chǎn)核資、財務審計、國有資產(chǎn)評估及備案等手續(xù)，對國有股權(quán)的管理方案還要報國資主管部門審批同意。
（2）確定發(fā)起人。根據(jù)審計、評估的初步結(jié)果（可以在正式報告之前），確定二人以上、二百人以下的發(fā)起人及其出資比例，也可以先簽訂《發(fā)起人意向書》。對于以有限責任公司整體變更為股份公司的，原有限責任公司的各位股東即為股份公司的發(fā)起人。
（3）解決納稅、環(huán)保、知識產(chǎn)權(quán)入股等法律問題。
（4）改制輔導。根據(jù)需要和中介機構(gòu)工作的總體協(xié)調(diào)安排。
（5）準備法律文書。
（四）發(fā)起人協(xié)議與名稱預核
在公司確定股份公司名稱的前提下，
《公司登記管理條例》第十八條規(guī)定：申請名稱預先核準，應當提交下列文件：
（一）有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預先核準申請書；
（二）全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；
（三）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。
第十九條規(guī)定：預先核準的公司名稱保留期為6個月。預先核準的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。
（五）股東出資
簽訂《發(fā)起人協(xié)議》之后，各發(fā)起人應根據(jù)協(xié)議辦理有關(guān)出資事宜?？梢钥讨乒煞莨荆ㄐ略O）籌委會公章，開立出資設立股份公司的銀行賬戶。各發(fā)起人出資到位，會計師應進行驗資并出具《驗資報告》，同時辦理有關(guān)資產(chǎn)的過戶登記手續(xù)。
（六）創(chuàng)立大會
股份公司的股東應就公司籌備和注冊登記召開會議，選舉非職工代表的董事、監(jiān)事；并就股份公司籌備的重大事宜作出決議。職工代表可以由整體變更前的有限責任公司職工（代表）大會選舉，待股份公司成立后，由股份公司的職工（代表）大會選舉確認。
（七）完成注冊
到工商行政管理部門辦理股份公司設立的工商登記手續(xù)，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，股份公司正式成立。股份公司成立時應辦理公告手續(xù)。
如設立股份公司有前置程序，如涉及金融、石油、煤炭、醫(yī)藥等各種特殊行業(yè)的，則需要報有關(guān)主管部門批準，取得批文。
《首發(fā)管理辦法》規(guī)定，經(jīng)國務院批準股份公司上市的條件，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票。如為募集設立，分兩步：首先由發(fā)起人認購股份、繳納股款；然后向社會公開募集股份，制作招股說明書，并制作認股書，認股人填寫認股書并繳納股款。募集設立應由證券公司承銷和保薦。
（八）成立后事項
辦理稅務登記及有關(guān)經(jīng)營資質(zhì)證書。股份公司成立后可正式發(fā)放股票并交付給股東。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持有的憑證。
完成上述步驟和工作之后，公司改制即順利完成，對于IPO項目來說，進入輔導即規(guī)范運行階段。
更多財稅咨詢、上市輔導、財務培訓請關(guān)注理臣咨詢官網(wǎng) 素材來源：部分文字/圖片來自互聯(lián)網(wǎng)，無法核實真實出處。由理臣咨詢整理發(fā)布，如有侵權(quán)請聯(lián)系刪除處理。
400-835-0088
