【摘要】大股東控制上市公司，通過對(duì)上市公司的利益侵占獲取私人利益上市公司治理，財(cái)務(wù)報(bào)告舞弊是隱瞞大股東行為的手段。本文從大股東損害上市公司利益的現(xiàn)象著手，研究股權(quán)結(jié)構(gòu)與舞弊之間的相關(guān)性，從股權(quán)制衡與培育大股東誠(chéng)信義務(wù)方面提出了治理大股東行為的建議。
【關(guān)鍵詞】股權(quán)結(jié)構(gòu)股權(quán)制衡
一、上市公司大股東行為現(xiàn)狀
在上市公司治理中，控股股東的誠(chéng)信尤為重要。如今，大股東內(nèi)幕交易等嚴(yán)重?fù)p害中小投資者利益的現(xiàn)象屢有發(fā)生。從瓊民源、大慶聯(lián)誼，到銀廣夏、麥科特……損害廣大股民利益的行為，不僅使市場(chǎng)公信力搖搖欲墜，更使發(fā)展中的中國(guó)證券市場(chǎng)肌體受到嚴(yán)重侵蝕。因此，建立誠(chéng)信成了多方共識(shí)。對(duì)此上市公司治理，學(xué)術(shù)界提出，要用十年左右的時(shí)間建立起資本市場(chǎng)的誠(chéng)信法則。通過貫徹執(zhí)行《上市公司治理準(zhǔn)則》，改善公司治理，才能從根本上逐步恢復(fù)市場(chǎng)信心。
通常所說大股東對(duì)公司治理的兩種觀點(diǎn)：一是“利益協(xié)同效應(yīng)”，即大股東搭便車心理隨著持股比例的上升而減弱，大股東的利益與企業(yè)整體利益逐漸趨同，從而，大股東更有積極性去監(jiān)督管理層的績(jī)效，提高企業(yè)價(jià)值；二是“壕溝防御效應(yīng)”，即隨著大股東持股比例的上升，使得大股東的控制能力也隨之上升，從而大股東又有可能通過關(guān)聯(lián)交易等方式掏空企業(yè)資產(chǎn)，降低企業(yè)價(jià)值。
在我國(guó)股票市場(chǎng)的實(shí)際運(yùn)行中，大股東對(duì)中小股東的侵害行為主要表現(xiàn)于以下幾個(gè)方面：上市公司利益轉(zhuǎn)移、融資與再融資陷阱和大股東的利潤(rùn)操縱等。據(jù)深圳證券交易所綜合研究所推出的一份題為《上市公司關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管問題研究》的研究報(bào)告稱，我國(guó)境內(nèi)約70%的上市公司存在關(guān)聯(lián)交易，且其中70%以上的關(guān)聯(lián)交易金額是在上市公司與其控股母公司之間發(fā)生的。由于一股獨(dú)大股權(quán)現(xiàn)象的普遍存在，上市公司與母公司的關(guān)聯(lián)交易問題是中國(guó)上市公司一直無法根治的病癥之一。由于關(guān)聯(lián)交易最容易造成非公允價(jià)格定價(jià)，而關(guān)聯(lián)交易又極其隱蔽，某些控股股東便利用其控制地位，在重大關(guān)聯(lián)交易中犧牲上市公司及廣大中小股東的正當(dāng)利益，以不合理的高價(jià)將其產(chǎn)品（或劣質(zhì)資產(chǎn)）出售（或置換）給上市公司，換取上市公司的現(xiàn)金（或優(yōu)良資產(chǎn)），或者以不合理的低價(jià)從上市公司購(gòu)買產(chǎn)品或資產(chǎn)，甚至不支付價(jià)款，致使上市公司應(yīng)收賬款不斷增加、資金被長(zhǎng)期占用，直接嚴(yán)重影響上市公司正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。而有的大股東則干脆將關(guān)聯(lián)交易的一方作為一個(gè)中間環(huán)節(jié)，間接地將上市公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移出來。
二、上市公司大股東行為理論分析
從理論上看,股權(quán)結(jié)構(gòu)決定著公司所有權(quán)或剩余控制權(quán)的分配股權(quán)結(jié)構(gòu),包括兩個(gè)方面：一是指公司的股份由哪些股東所持有，二是指各股東所持有的股份占公司總股份的比重有多大。前者是說明股份持有者的特性,是股權(quán)結(jié)構(gòu)質(zhì)的體現(xiàn)，而后者則是說明股權(quán)集中或分散的程度,是股權(quán)結(jié)構(gòu)量的體現(xiàn)。股權(quán)結(jié)構(gòu)的選擇是公司最重要的戰(zhàn)略決策之一，股權(quán)結(jié)構(gòu)決定了股本所有者的契約安排,并且與公司治理結(jié)構(gòu)、公司戰(zhàn)略、公司成長(zhǎng)和公司價(jià)值之間存在著深刻的內(nèi)在關(guān)聯(lián)。
目前我國(guó)上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的主要問題在于大股東控制，即大股東與中小股東的利益之爭(zhēng)。大股東作為解決委托代理問題的一種重要機(jī)制,在公司治理中發(fā)揮著重要作用,但大股東發(fā)揮作用的一個(gè)前提條件是大股東和小股東的利益一致,實(shí)際上,大股東和小股東存在著利益不一致的一面,很多獲取私人收益的方式伴隨著大股東對(duì)小股東和公司利益的侵占,這種侵占往往伴隨著大量的以貨幣衡量的利益轉(zhuǎn)移,大股東和經(jīng)理層的合謀將會(huì)進(jìn)一步損害上市公司和小股東的利益。大股東利用其控制上市公司管理層的優(yōu)勢(shì),操縱了上市公司的利潤(rùn),以維持其進(jìn)一步侵占上市公司利潤(rùn)的特權(quán)。同時(shí)，研究發(fā)現(xiàn)大股東可以通過金字塔持股，以較小的資金投入，換取較大的控制權(quán)，即現(xiàn)金流量權(quán)和投票權(quán)分離的情況是存在的，且這一現(xiàn)象還相當(dāng)普遍，這使得大股東具有通過操縱管理層損害公司利益的動(dòng)機(jī)。
三、相關(guān)對(duì)策建議
針對(duì)上述現(xiàn)象，《公司法》、《上市公司治理準(zhǔn)則》等都給出了相應(yīng)的規(guī)范性文件、條例。例如，《公司法》第二十一條：“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。
除了上述法律、準(zhǔn)則的遵守之外，還應(yīng)從建立股權(quán)制衡機(jī)制、建立大股東誠(chéng)信義務(wù)這兩方面來治理上市公司大股東行為。
（一）建立股權(quán)制衡機(jī)制
從我國(guó)上市公司目前的股權(quán)結(jié)構(gòu)看,第一大股東持股比例高,股權(quán)集中,流通股比例低,大股東之間缺乏制衡機(jī)制是造成我國(guó)財(cái)務(wù)報(bào)告舞弊的原因,因此,通過股權(quán)分置改革,在我國(guó)形成股權(quán)制衡機(jī)制,使得公司的主要行動(dòng)需要經(jīng)過這幾個(gè)大股東一致同意時(shí)才能實(shí)施,這些大股東所共同持有的現(xiàn)金流量權(quán)力會(huì)限制大股東的侵權(quán)行為,從而使大股東不能靠掠奪小股東獲得控制權(quán)私人收益,只有通過更有效率的經(jīng)營(yíng)措施獲得更多的利潤(rùn)與所有股東分享,減少舞弊行為?？紤]到這些限制因素和大股東獲得流通權(quán)后是否出售股份還取決于大股東的現(xiàn)實(shí)情況,解決我國(guó)大股東控制問題,在我國(guó)形成股權(quán)制衡還需要很長(zhǎng)的時(shí)間,如果沒有形成有效的制衡機(jī)制,市場(chǎng)上又不存在了流通股和非流通股的區(qū)別,股價(jià)的波動(dòng)將直接影響大股東的價(jià)值,大股東將非常關(guān)注其股價(jià)的變化,市盈率和每股收益是決定股價(jià)的核心財(cái)務(wù)指標(biāo),這可能又給大股東的財(cái)務(wù)報(bào)告舞弊行為帶來了動(dòng)力,因此,股權(quán)分置改革為解決大股東對(duì)小股東的侵權(quán)行為,在我國(guó)形成股權(quán)制衡機(jī)制帶來了契機(jī),但通過該改革不能解決我國(guó)上市公司財(cái)務(wù)報(bào)告舞弊的全部問題,還需要其他機(jī)制的配套實(shí)施。
（二）建立大股東誠(chéng)信義務(wù)
大股東對(duì)小股東負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)要正確理解大股東忠實(shí)義務(wù)的內(nèi)容,忠實(shí)義務(wù)要求大股東和小股東的利益發(fā)生沖突時(shí),大股東的行為要對(duì)公司和小股東完全公平。大股東的誠(chéng)信義務(wù)表現(xiàn)在大股東行使表決權(quán)時(shí),大股東必須把公司利益放在第一位置,不得用關(guān)聯(lián)交易、資金擔(dān)保、占用上市公司資金等行為損害上市公司利益除了行使表決權(quán),在影響公司業(yè)務(wù)執(zhí)行時(shí)對(duì)小股東負(fù)有誠(chéng)信義務(wù),因?yàn)榇蠊蓶|可以通過大股東的資格影響公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行,在財(cái)務(wù)報(bào)告信息披露時(shí),大股東對(duì)小股東負(fù)有必須及時(shí)準(zhǔn)確披露信息,對(duì)小股東負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)。在監(jiān)督大股東誠(chéng)信義務(wù)履行情況時(shí),除了應(yīng)該不斷完善法律規(guī)定外,還應(yīng)強(qiáng)化證券交易所的作用。因?yàn)榉煽赡艽嬖诜煽瞻?交易所可以通過其上市公司規(guī)則的約束力,要求上市公司將誠(chéng)信義務(wù)納人到公司章程。另外,交易所通過制定大股東的行為指引,提倡大股東的誠(chéng)信行為,以此改善大股東和小股東的關(guān)系,提高投資者的信心。
作者簡(jiǎn)介：吳啟高（1975―），男，漢族，江蘇鹽城人，無錫職業(yè)技術(shù)學(xué)院工商管理系財(cái)務(wù)教研室，研究方向：財(cái)務(wù)管理和企業(yè)信息化。
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